[吊销未注销恢复]已吊销未注销企业法人实施的资产转让行为是否有效-51财税网

[吊销未注销恢复]已吊销未注销企业法人实施的资产转让行为是否有效！

发布于 2020-09-04 11:23 阅读（）

营业执照的吊销是法定的解散理由之一，依据民法总则及公司法的规定，企业法人被吊销营业执照后，应在十五日内进行清算，清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。待公司清算结束后，申请注销登记，公告公司终止。但实务中存在大量的公司的经营者不主动进行清算、注销，在吊销营业执照的情形之下进行资产转让的现象。关于企业在吊销营业执照情况下的资产转让行为是否有效，司法实践中多有争议，对于这一问题的回答往往需要先行解决如下两大问题：

一是吊销未注销法人的民事主体资格问题，主体合法是民事行为有效的前提条件；

二是吊销未注销法人为资产转让行为是否因违反强制性规定而无效的问题，该问题又分为两个层次：

1.吊销未注销法人为资产转让行为是否违反强制性规定；

2.若违反，其所违反的规定属于效力性强制规定抑或管理性强制规定，违反相关规定的法律效果如何。

为探究吊销未注销法人进行资产转让行为的效力，笔者将基于理论和司法裁判实务对上述问题进行分析。

一、吊销未注销的企业法人是否具有民事主体资格？

有关吊销后的企业法人是否依旧享有民事主体资格有企业解散说和企业终止说两种观点。企业解散说认为企业法人被吊销营业执照后只构成法人解散，丧失其经营能力，并不丧失其法人资格；而企业终止说则认为营业执照是企业拥有法人资格的必要条件，是企业具有法人资格的标志，企业法人被吊销营业执照后，不仅丧失其经营资格，同时也丧失其法人资格。《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》明确了企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。但拥有诉讼主体资格并不意味着拥有民事主体资格。因此，我国关于吊销未注销的企业法人是否依旧具有民事主体资格这一问题尚未存在明确规定，尚需进一步讨论。在被吊销的法人不具有民事主体资格的情况下，其为任何的民事行为都是无效的。

笔者认为，吊销未注销的企业法人具有民事主体资格。

从法条分析上来说，《民法总则》第五十九条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”《民法总则》第六十八条规定：“有下列原因之一并依法完成清算、注销登记的，法人终止：法人解散；”而吊销营业执照则是法定的法人解散事由之一，因此，依据法条逻辑，当企业被吊销营业执照时，必须依法完成清算、注销登记，法人才终止，相关的民事权利能力和民事行为能力才消灭。吊销营业执照只意味着企业法人的解散而并非终止。

从司法实务上来看，目前司法裁判也基本上认可吊销未注销企业法人的民事主体资格，如林振华、林建邦资源行政管理：土地行政管理(土地)再审审查与审判监督行政裁定书[1]中，最高法认为：“在被吊销营业执照至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续。顺达公司虽被吊销营业执照，但尚未被注销，其仍可作为独立的民事主体存在并依法独立享有民事权利和承担民事义务。”类似的还有厦门市家佳物业管理有限公司、厦门禾山田地建设有限公司物业服务合同纠纷案[2]、海力控股集团有限公司与北京市良乡金柏建材经销部买卖合同纠纷案[3]、深圳市中南服务巴士有限公司与深圳市奔技达汽车维护服务有限公司服务合同纠纷案[4]的裁判。《广东省高级人民法院关于企业法人解散后的诉讼主体资格及其民事责任承担问题的指导意见》亦规定：“企业法人解散后至其债权债务清理完毕前，法院应认定该企业法人为清算法人，具备民事主体资格。”因此，目前司法实务界普遍认同吊销未注销的企业法人拥有民事主体资格。

综上所述，吊销营业执照系行政处罚的一种，吊销营业执照后，企业法人应当依据《民法总则》《公司法》等法律的规定进行清算而后注销，完成注销手续后企业法人的主体资格才消灭。法人的消灭、法人民事主体资格的丧失系以注销为标志，而并非是吊销。在该企业法人尚未完成注销登记之前，其仍具有法人资格。

二、吊销未注销企业法人为资产转让行为是否因违反强制性规定而无效？

（一）吊销未注销企业法人为资产转让行为是否违反《公司法》第一百八十六条第三款的强制性规定。

《公司法》第一百八十六条第三款规定：“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”那么，被吊销的企业法人进行资产转让行为是否违反了上述强制性规定呢？对此，我们应对上述条文所确定的吊销未注销法人的权利受限范围进行明确，确认资产转让行为是否属于上述法条所禁止的“与清算无关的经营活动”。

目前司法实务界和学界对于上述法条的限制范围有两种解读，一种观点认为，我国《公司法》第一百八十六条第三款所规定的禁止进行的经营活动，指的是依法登记在企业营业执照中，涉及到企业所从事的各项经营内容，是指国家允许企业经营的商品类别、品种或服务项目。企业被吊销营业执照之后，不能从事营业执照中所确定的商事经营活动，此外的一般处置公司财产的行为则不属于经营活动的范围，比如济南康达汽车出租有限公司等与济南恒星汽车出租有限公司等股权纠纷案[5]的裁判持此观点。

另一种观点认为，《公司法》第一百八十六条第三款系禁止企业法人进行除清算外的一切活动，既包括其原先的经营活动，亦包括其他与清算无关的一切民事活动，其中包括资产转让，因此继续进行资产转让行为则意味着违反了强制性规定。学者黄来纪在其论著《公司法律制度比较研究》中，则说明清算中的公司的业务范围被严格局限于处理与清算有关的公司未了结业务、清理债权债务以及处置剩余财产等以清算为目的的民事行为[6]。

笔者认为：资产转让行为在不侵害债权人的合法利益的情况下，并不属于《公司法》第一百八十六条第三款所禁止的民事活动范围。

对吊销后注销前禁止从事的民事活动范围的认定，应结合法条的立法目的来探究。结合司法裁判及学者论作，我们可总结出《公司法》第一百八十六条第三款规定的立法目的有两个层次。首先，该规定是对吊销营业执照的企业法人进行市场监管的一项处罚措施，使其不得作为商事主体从事经营活动，2000年最高人民法院在给甘肃省高级人民法院的答复函即体现了这一观点[7]；其次，该规定旨在保护公司债权人、法人股东利益，防止出现隐匿、转移、擅自分配剩余财产等妨碍清算及损害法人债权人、法人股东利益的情形，如学者赵旭东在《企业与公司法纵论》一书中亦强调了该制度对债权人利益的保护作用[8]。

结合以上两个立法目的，我们应认定，企业被吊销营业执照后禁止从事营业执照中涉及的各项经营内容，但对于经营活动之外的其他民事活动，则需要结合债权人和股东的利益来判定。首先，第一层立法目的决定了，为落实对企业的处罚，吊销营业执照的法人不得进行一般的经营活动；其次，资产转让主要是指企业转让其拥有控制权的、能以货币计量的经济资源，包括机器设备、现金、土地使用权、股权、债权投资等，资产转让行为并不属于一般意义上的增值性经营活动，但为了避免保护他人合法利益的第二个立法目的落空，当资产转让会造成对公司债权人、法人股东利益的侵害时，则不应认可其转让的有效性。在最高法公报案例雷远城与厦门王将房地产发展有限公司、远东房地产发展有限公司财产权属纠纷二审案[9]中，最高法则提出：“如果王将公司尚有其他债务，其在清算前将公司主要资产处分给雷远城，必然损害其他债权人利益，不符合公平原则，故王将公司通过自认或调解方式对公司资产进行的处分，本院均不予支持。”而无损于债权人、法人股东利益的资产转让行为，则应认可其效力。比如在重庆市万州区利园印刷包装有限公司等与罗泽刚买卖合同纠纷上诉案[10]中，裁判即表明：“现行《公司法》虽然规定了公司被依法吊销营业执照后应当进行清算，但对不经清算转让公司财产的行为，法律上并无禁止性规定。罗泽刚与利园公司、丰收居委会之间在签订合同转让财产时，双方不存在恶意串通，此前利园公司已委托重庆明鑫房地产土地评估公司对利园公司资产进行了评估并对外公示，买受人已支付合理对价，公司资产并未实际减少，未损害债权人的利益。故利园公司转让公司财产并不违反法律法规的规定。”

综上所述，笔者认为属于公司经营范围之外的资产转让行为，在不侵害债权人的合法利益的情况下，并不构成对《公司法》第一百八十六条第三款的违反。

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